Nytt förhandsbesked - moms på överlåtelse av en momsfri verksamhet

Skatterättsnämnden har i ett överklagat förhandsbesked bedömt att en överlåtelse av hela verksamheten mellan två bolag inte kan hanteras som en momsfri verksamhetsöverlåtelse eftersom verksamheten var undantagen från moms.

Bakgrund 

Ett svenskt bolag bedrev enbart från moms undantagen verksamhet, varför någon avdragsrätt för ingående moms inte förelåg. 

Bolaget avsåg att överlåta hela sin verksamhet till sitt dotterbolag. Överlåtelsen inkluderade därmed samtliga tillgångar såsom immateriella rättigheter och varumärken, inventarier, kundregister, all personal samt pågående avtal och förpliktelser. Syftet med överlåtelsen var att effektivisera affärsprocesser, förbättra regulatorisk efterlevnad och skapa en förenklad företagsorganisation. Överlåtaren avsåg efter överlåtelsen att enbart verka som ett holdingbolag med enda syfte att äga och förvalta aktierna i dotterbolaget.

Bolaget ställde frågan till Skatterättsnämnden om överlåtelsen av hela verksamheten och samtliga tillgångar skulle ses som en momsfri verksamhetsöverlåtelse enligt 5 kap. 38 § mervärdesskattelagen (“ML”). Bolaget ansåg att bestämmelsen var tillämplig eftersom överlåtelsen omfattade hela verksamheten och eftersom dotterbolaget avsåg att driva verksamheten vidare utan avbrott. Eftersom varken överlåtaren eller förvärvaren hade någon avdragsrätt för ingående moms skulle det inte uppstå någon konkurrenssnedvridning vid en hantering som en momsfri verksamhetsöverlåtelse. Skatteverket delade Bolagets inställning.

Skatterättsnämndens bedömning 

Skatterättsnämnden ansåg däremot att även om samtliga tillgångar skulle överlåtas och verksamheten drivas vidare kunde regeln om en momsfri verksamhetsöverlåtelse inte tillämpas. Anledningen var att förvärvaren skulle bedriva en från moms undantagen verksamhet och därmed inte skulle ha rätt till avdrag för den ingående moms som annars skulle utgå på överlåtelsen, vilket enligt Skatterättsnämnden är ett absolut krav för att en hantering som en momsfri verksamhetsöverlåtelse ska vara möjlig. 

Två ledamöter i Skatterättsnämnden var dock skiljaktiga. De anförde att det skulle uppkomma en dubbel inlåsning av ingående moms om överlåtelsen inte skulle kunna hanteras som en momsfri verksamhetsöverlåtelse eftersom ingående moms på gjorda inköp, i den momsfria verksamhet som skulle överlåtas, inte hade varit avdragsgill. Överlåtelsen skulle därmed behandlas mer ofördelaktigt än överlåtelser av momspliktiga verksamheter.

Se Skatterättsnämndens förhandsbesked: 
Fråga om ett bolags överlåtelse av tillgångar till ett dotterbolag inte ska anses som en leverans av varor eller ett tillhandahållande av tjänster. 

Våra kommentarer

Skatterättsnämndens bedömning i det aktuella fallet är något förvånande enligt vår mening, särskilt mot bakgrund av att det inte föreligger någon risk för konkurrenssnedvridning då varken överlåtaren eller förvärvaren har någon avdragsrätt för ingående moms. Vi är därmed benägna att dela de skiljaktiga ledamöternas mening om att en EU-rättslig tillämpning bör innebära att överlåtelsen ska kunna hanteras som en momsfri verksamhetsöverlåtelse. Vår erfarenhet är att det tidigare inte har ansetts utgöra ett problem att en helt undantagen verksamhet överlåts, en uppfattning som uppenbart delas av Skatteverket. Förhandsbeskedet är överklagat, vilket innebär att Högsta förvaltningsdomstolen slutligt kommer att avgöra frågan. 

Oavsett slutlig utgång belyser förhandsbeskedet att momshantering vid verksamhetsöverlåtelser är ett riskområde. Det finns en mängd tidigare rättsfall som pekar i olika riktningar ifråga om när en hel eller delvis verksamhetsöverlåtelse kan anses momsfri eller inte. Som ett exempel från senare tid kan nämnas en dom från Kammarrätten i Stockholm (mål nr 3981-24) där det var fråga om en fusion, men som ändå ansågs utgöra ett tillhandahållande mot ersättning som inte bedömdes uppfylla kraven för en momsfri verksamhetsöverlåtelse.

Sammanfattningsvis är det fortsatt viktigt att säkerställa och stämma av momshanteringen vid verksamhetsöverlåtelser. Hör gärna av er till oss på PwC om ni vill diskutera det aktuella förhandsbeskedet eller vill veta mer om vilka momseffekter som en planerad verksamhetsöverlåtelse eller fusion kan få.