Dom från HFD om carried interest i riskkapitalfondstruktur

Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har i en dom den 5 november prövat bl.a. frågan om hur carried interest i en viss fondstruktur ska bedömas skattemässigt. HFD har bedömt att en viss andel av de kapitalvinster på aktier som tas upp av en delägare i fonden som har rätt till carried interest inte utgör kapitalvinst på näringsbetingade aktier, som är skattebefriad, utan i stället utgör icke-näringsbetingad kapitalvinst som är skattepliktig i inkomstslaget näringsverksamhet.

Skatterättsnämndens förhandsbesked avsåg en övervägd fondstruktur där fonden skulle vara organiserad i form av ett skotskt limited partnership. Fonden skulle ha ett svenskt aktiebolag, GPAB, som förvaltare,så kallad general partner (komplementär). Fonden skulle ha både svenska och utländska investerare. Av insatskapitalet i fonden skulle två procent tillskjutas av GPAB och 98 procent av de utomstående investerarna. I fondavtalet skulle fördelningen av fondens resultat regleras. Först skulle samtliga delägare få en resultatandel som motsvarade respektive bolagsmans andel i det insatta kapitalet jämte åtta procents avkastning. Av eventuellt återstående positivt resultat skulle de utomstående investerarna få 80 procent och GPAB 20 procent (det är den sistnämnda andelen som populärt benämns ”carried interest”).

Resultatet i fonden förutsattes komma att utgöras av kapitalvinster vid fondens försäljningar av onoterade näringsbetingade aktier. Vinstandelen i form av carried interest skulle således komma att bestå av kapitalvinster på näringsbetingade aktier, vinster som normalt är skattefria i bolagssektorn.

Ett svenskt eller utländskt kommanditbolag utgör inte ett eget skattesubjekt utan dess inkomster tas upp till beskattning hos delägarna. I inkomstskattelagen finns ett kapitel som reglerar vad som gäller beträffande kapitalvinster vid försäljningar av näringsbetingade aktier, det vill säga förutsättningarna för att näringsbetingad aktieavyttring ska föreligga (försäljning av näringsbetingade aktier är skattefri i bolagssektorn). I kapitlet finns en särskild paragraf som reglerar i vilken mån en kapitalvinst vid aktieförsäljning gjord av ett svenskt eller utländskt kommanditbolag är att anse som skattefri kapitalvinst på näringsbetingade aktier hos delägarna i kommanditbolaget (mot bakgrund av att kommanditbolag är ”transparenta” skattemässigt). Enligt sedan länge gällande principer ska beskattning hos delägaren i princip ske på samma sätt som om delägaren hade varit direktägare av kommanditbolagets tillgångar. Den aktuella paragrafen bygger på denna princip, det vill säga kapitalvinst på aktie som ett kommanditbolag säljer behandlas som kapitalvinst på aktie även hos delägaren.

Skatterättsnämnden förde i förhandsbeskedet ett genomsynsresonemang och fann att carried interest skulle anses vara skattepliktig näringsinkomst på grund av utförda prestationer (förvaltningstjänster). HFD anslöt sig inte till detta synsätt. HFD prövade i stället frågan utifrån den ovan nämnda paragrafen. Frågan blev därmed i vilken mån kapitalvinsterna på aktier som skulle erhållas av GPAB via fonden skulle tas upp som näringsbetingade kapitalvinster hos GPAB. HFD gjorde en snäv tolkning av paragrafen och fann att bara en viss andel av den kapitalvinst på aktier som GPAB via fonden skulle erhålla skulle behandlas som (skattefri) näringsbetingad kapitalvinst (nämligen den del som motsvarade av GPAB tillskjutet kapital, det vill säga två procent). Resterande andel av kapitalvinsten på aktier som skulle tas upp av GPAB (”carry-delen”) bedömdes således som icke-näringsbetingad kapitalvinst som är skattepliktig i inkomstslaget näringsverksamhet (alla skattepliktiga inkomster i ett aktiebolag beskattas i inkomstslaget näringsverksamhet).

HFD:s dom torde få mycket liten praktisk betydelse för riskkapitalbranschen eftersom ingen fond i dagsläget är organiserad på det sätt som prövades i målet. Dock finns det kvar några få äldre svenska riskkapitalfonder som är organiserade i form av svenska kommanditbolag. För dessa fonder kommer domen att få betydelse.